粮厂点评第35期:印度诉讼系列之5 - 主管部门确认资金冻结

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今年小米印度的税务调查案件有了新进展。

2022年9月30日,印度执法局(Directorate of Enforcement,ED)在官方网站发布了媒体通告(Press Release),核心内容如下:

1. 印度外汇管理局(FEMA)下的主管部门(Competent Authority)日前已经确认了ED于4月29日对于小米印度约6.82亿美元的资金冻结;

2. 主管当局确认小米印度的外汇汇款行为违反了《外汇管理法》(Foreign Exchange Management Act)第4款,因此可根据《外汇管理法》第37(A)款将相关资金冻结;

3. ED认为,在集团实体之间创建的各种不相关的文件的掩护下,小米印度以特许权使用费(Royalty,通俗理解就是专利费)的名义汇给海外实体,并且在汇款时向银行提供了误导信息。

首先,在分析FEMA主管部门确认应该如何解读之前,我们简单回顾一下本次小米印度税务调查的核心问题和时间节点:

印度监管机构自2021年底即开始调查小米印度的税务问题,核心关切有两点:(1)小米印度支付的特许权使用费是否应该纳入进口商品关税;(2)小米印度向境外实体支付的特许权使用费是否合规(其中84%是支付给高通的专利费)。(具体调查背景和分析可以参考:粮厂点评第30期:印度税务究竟是何问题?)

梳理一下本次印度税务调查事件的关键时间节点:

22年1月5日,印度税务情报局Directorate of Revenue Intelligence(RDI)首先公布了一份报告,认为小米集团存在特许权使用费进口关税问题。

22年4月29日,印度执法机构ED表示,调查发现小米集团以支付特许权使用费的名义汇款给外国实体,并从小米集团在印度当地的银行帐户查封7.25亿美元。

22年5月4日,小米科技印度有限公司向印度Karnataka高等法院正式起诉印度联邦共和国、印度执法局及四名ED官员(粮厂点评第31期:印度诉讼系列之2 — 小米正式起诉印度政府)。

22年5月5日,印度高等法院法官Hemant Chandangoudar在初步听证会后签发了“暂停指指令”(stay order),帮助小米印度暂时解除了此前查封的银行账户。

22年7月5日,印度高院宣布了小米印度诉讼的判决:法官SG Pandit认为小米集团在当前阶段通过法院解决纠纷是为时过早的(pre-matured),并指定印度外汇管理局下的主管部门在60天内对小米反对ED的案件进行听证并裁决(粮厂广播:印度诉讼系列之4 - 印度法院宣判)。

其次,基于上述背景,我们可以进行如下分析和推演:

1. 今年7月份的诉讼结果上,法院采取了和稀泥的方式,并没有进行真正意义上的判决ED的诉讼策略很聪明,避开实体正义辩论(小米印度是否违反相关法律),而是从程序正义角度入手(即法院不是当前合适的决策机构,须先经过FEMA下属的主管部门)

2. 本次9月份的主管部门确认,就是基于法院的判决结果做出的进一步“补流程”如我此前分析,案件将会在诉讼结束的60天内由主管机构进行听证和裁决,但该机构不同于法院,可能不会有网站公开信息,只能通过ED和小米自己的公告。

3. 虽然这次的主管部门确认是不利于小米印度的,但可以帮助小米印度重新回到法院诉讼流程。在FEMA下属主管部门确认该事项后,印度高院不能再以程序正义来驳回小米印度的起诉,应当回到实体正义的实质辩论上。由于7月份的诉讼已经终止,下一步将关注小米印度是否发起新一轮的诉讼

4. 从诉讼的实体正义角度,特许权使用费是极具争议的话题,复杂性程度不亚于粽子应该吃甜还是吃咸。但可以确认的是,特许权使用费的支付是行业惯例,如果最终结果不利于小米,会对整个行业产生深远影响。例如,5月31日包括苹果等数家科技巨头组成的印度手机和电子协会(Inida Cellular and Electronic Association,ICEA)写信给印度政府部门,要求干预执ED的行动,指出ED完全不懂科技行业专利费是怎么回事。信件还认为印度监管机构的行为会使得行业经济降温。

5. 印度政府臭名昭著 & 叠加中印关系紧张使得该诉讼可能旷日持久和不确定性增加。印度政府在对待跨国企业的税务问题上臭名昭著(多次对跨国企业发起税务调查,包括诺基亚、壳牌和沃达丰等),再叠加近期中印两国关系紧张的大背景VIVO在印度的44个地点也被ED搜查,说明ED对于中国科技企业的动作并没有放慢,反而变本加厉小米此次遭遇的印度问题可能不是短期可以解决的,而且持续的时间很可能以年计算

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